Медиативную оговорку вставляют в договор по образцу, не читая. Потом выясняется, что она обязывает пройти процедуру до суда, а контрагент этим пользуется, чтобы тянуть время. Разбираю, как её писать и когда она полезна.
Что это такое
Соглашение сторон о применении процедуры медиации при возникновении спора. Может быть отдельным документом, а может — пунктом в договоре.
Отличать нужно от двух похожих вещей.
Претензионный порядок — обязательная досудебная стадия для большинства споров в арбитраже: направил претензию, подождал тридцать дней, пошёл в суд. Это формальность, и её достаточно соблюсти.
Переговорная оговорка — обязанность провести переговоры. Мягче медиативной, сроки короче.
Медиативная оговорка предполагает участие третьего лица и отдельную процедуру со своим сроком.
Что она даёт
Первое: при наличии соглашения о применении процедуры медиации течение срока исковой давности приостанавливается на период процедуры. Это снимает главный страх — что пока договариваешься, истекут сроки.
Второе: суд оставляет иск без рассмотрения, если стороны договорились о медиации и не завершили процедуру, — при условии, что оговорка сформулирована как обязательная и срок не истёк.
Третье, неюридическое, но главное: оговорка задаёт норму поведения. Когда в договоре написано, что при разногласиях стороны садятся за стол, первый шаг делается легче — он уже согласован заранее.
Как её формулировать
Плохая оговорка — общая: «стороны стремятся разрешать споры путём переговоров и медиации». Она ничего не обязывает и ничего не даёт.
Рабочая оговорка содержит:
- предмет: какие споры охватывает — все или только определённые категории;
- порядок инициирования: письменное предложение с указанием обстоятельств спора;
- срок на ответ: обычно десять рабочих дней;
- срок процедуры: не более тридцати дней, с возможностью продления по соглашению;
- как выбирается медиатор: конкретное лицо, организация или порядок выбора;
- распределение расходов: обычно поровну;
- последствие невыполнения: право обратиться в суд по истечении срока, без дополнительных условий.
Последний пункт критичен. Без указания предельного срока оговорка превращается в бессрочное препятствие.
Где она полезна
Долгосрочные договоры: аренда, дистрибуция, подряд на длительный срок, совместная деятельность. Там, где отношения продолжаются и разрыв дороже уступки.
Корпоративные договоры между партнёрами. Спор партнёров почти всегда содержит неюридическую часть, и суд с ней не справляется.
Семейные соглашения: брачные договоры, соглашения о детях, о разделе имущества.
Договоры с ключевыми клиентами и поставщиками, где зависимость взаимная.
Где она мешает
В договорах, где нужна скорость взыскания: поставка с отсрочкой, займы, аренда с риском неплатежей. Здесь цена вопроса — время, а оговорка даёт должнику законный способ его выиграть.
В договорах с заведомо неравными сторонами, где сильная сторона использует процедуру как фильтр.
В сделках с разовыми контрагентами, отношения с которыми не планируются.
Простой ориентир: если при нарушении договора вы хотите как можно быстрее получить исполнительный лист, медиативная оговорка вам не нужна. Если хотите сохранить отношения — нужна.
Как оформить результат
Достигнутая договорённость фиксируется медиативным соглашением. Если спор не в суде, его стоит удостоверить у нотариуса: тогда оно приобретает силу исполнительного документа, и при нарушении вы идёте сразу к приставу.
Если спор уже в суде, соглашение утверждается как мировое.
Оба варианта важнее самой оговорки: договорённость, зафиксированная на салфетке, живёт ровно до первой смены настроения.
Порядок цены называю в первом ответе, до начала работы.
Юридические услуги оказываю в рамках компании ООО «Ковалев и партнеры» — kovalev.moscow. Как медиатор я не консультирую отдельную сторону спора.
